第37回 問題58

✓ これが正解3弁識能力及び制御能力の両方またはいずれかが欠けていれば，心神喪失となり，またどちらかでも能力が著しく減退していれば心神耗弱となる。

解説

弁識能力か制御能力が欠ければ心神喪失、著しく減退すれば心神耗弱です。

刑法の考え方では、犯罪が成立するには、構成要件に該当すること、違法であること、責任があること（有責性）の3つがそろう必要があると説明されます。責任能力は有責性の前提で、刑法第39条は、心神喪失者の行為は罰しない、心神耗弱者の行為はその刑を減軽すると定めています。

判例は、心神喪失を、精神の障害により物事の是非善悪を判断する能力（弁識能力）か、その判断に従って行動を制御する能力（制御能力）を欠く状態とし、心神耗弱を、これらの能力が著しく減退した状態と説明しています。したがって、弁識能力と制御能力の両方またはいずれかが欠けていれば心神喪失、どちらかでも著しく減退していれば心神耗弱とする記述が最も適切です。

ほかの記述は、違法性と責任の区別や、心神耗弱の効果、責任年齢の取り違えです。正当行為・正当防衛・緊急避難は違法性の段階の問題で、責任の段階の問題ではありません。心神耗弱は刑が必ず軽くなる事由です。刑法第41条は、十四歳に満たない者の行為は罰しないと定めています。覚え方は、能力が欠けたら喪失で罰しない、著しく減ったら耗弱で減軽、14歳未満は罰しない、の3点をひとまとめにすることです。

ほかの選択肢はなぜ違うのか

• 1正当行為，正当防衛，あるいは緊急避難が認…：正当行為・正当防衛・緊急避難は、行為の違法性をなくす違法性阻却事由です。罰せられない点は同じでも、理由は有責性が欠けるからではなく違法でなくなるからで、犯罪の成立要件の段階を取り違えています。
• 2正当防衛とは，正当な侵害に対して，自己ま…：正当防衛が認められるのは、急迫不正の侵害に対して、自分や他人の権利を守るためにやむを得ずにした行為です。相手の侵害が不正であることが要件で、正当な侵害に対する防衛は認められません。
• 4心神喪失の場合には，刑法上の犯罪が成立せ…：心神喪失の行為が罰せられないのはその通りですが、心神耗弱の場合は刑が必ず減軽されるのであって、刑の言渡しが猶予されるわけではありません。犯罪は成立し、刑の重さが軽くなる扱いです。
• 516歳未満の者の行為については，一律に責…：刑法の責任年齢は14歳で、14歳に満たない者の行為は罰しないとされています。16歳未満を一律に責任能力がないとする記述は、基準となる年齢を取り違えています。